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主张主债权已了债、抵押权已歇灭的二审代理词

2021-12-24 17:31分类:再审费用 阅读:

代理词

心爱的审判长、审判员:

北京华泰(郑州)律师事务所核准本案上诉人郑州园林有限公司的委托,指示吾举动其诉讼代理人出庭参加庭审。现依据究竟及有关法律规定,对本案发外简要如下代理偏见:

本案争议焦点是(1)上诉人所担保的三笔贷款是否已了债完毕;(2)一审法院驳回诉请系基于片面利歇是否主张尚不确定,而该片面利歇题目能否举动抵押权歇灭的抗辩理由;(3)抵押权人在主债权诉讼时效期间未运用抵押权是否导致抵押权歇灭.

关于焦点(1):上诉人所担保的三笔贷款,被上诉人于2005年5月26日向逐一法院首诉三人及上诉人,三首案件以协作手法结案;于2005年11月7日申请强迫执动,上诉人至2007年12月10日缴纳案件执动款共计3320980元,被上诉人至2008年1月3日收到执动款共计3247213元,执动法官于2011年10月27日就执动案件情况进动表明,三案均已通盘执动完毕。

关于焦点(2):1、不存在片面利歇未主张的情况.三份民事协作书清楚了协作事项,即确定了本金、利歇及有关费用的细心金额,并未清楚约定逾期开支的义务,且强迫执动申请事项亦清楚、细心,未央求开支延长实施金,即上诉人按民事协作书、执动申请书的反响事项足额且超额了债了反响款项,并不存在所谓片面利歇题目。

2、退一步讲,自2005年5月26日向逐一法院首诉的诉请利歇,仅主张计算至首诉之日,首诉之日至今已逾十五年,则表明该片面未主张的利歇早已过诉讼时效,且被上诉人并未向法庭挑供存在诉讼时效阻遏、休止情况的证据。

关于焦点(3)1、上诉人仅系担保人,是以土地进动抵押登记的抵押人,而非主债务人。

2、即使存在所谓未主张的片面利歇,至上诉人在本案首诉之日已过诉讼时效。

3、遵从《物权法》第二百零二条规定(【抵押权存续期间】抵押权人答当在主债权诉讼时效期间运用抵押权;未运用的,人民法院不予珍爱),即使存在片面利歇题目,抵押权亦答歇灭。

4、从物权法的立法精神而言,尽快地确保物权升平,达到物尽其用的状态,是物权法立法所寻求的价值所在。案涉抵押物上存续的抵押权,因上诉人怠于运用权利而无法实现,若仅仅认定上诉人丧失的是法律“胜诉权”,不只晦气于物的效用的发挥,且与《物权法》“物尽其用”的方针相悖,同时也摧毁了其他债权人的甜头,所以案涉抵押权归于歇灭。

5、《最高人民法院公报》2017年第7期公报案例清楚了:抵押权人在主债权诉讼时效期间,未运用抵押权将导致抵押权歇灭,而非胜诉权的丧失。抵押权歇灭后,抵押人请求消释抵押登记的人民法院答当援救。

综上,上诉人所担保的债权债务经法院协作、执动得以了债完毕,债权已歇灭;即使存在片面债权(片面利歇),也因被上诉人未及时运用反响的权利,违背《物权法》的规定及立法精神,从而导致案涉抵押权歇灭。故上诉人恳请二审法院在审理查明究竟之后,依法改判援救上诉人的一审诉讼央求!

代理人:

年 月 日

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